乙债务在身向甲借钱,甲唆使乙至风景区偷取小贩的钱,以解决债务问题.乙认为自己一人犯罪,没有把握,迟迟没有行动.数日后,甲知悉乙仍然急用钱,遂告知乙小贩丙之钱财放置地方,并邀乙合作窃取其财物.两人因此共同谋议 ..

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陷害教唆.释字109.94年修法事由.意图?

(一)甲唆使乙行窃的行为并不构成犯罪，理由如下：
  1.依刑法第29条之规定，教唆他人实行犯罪行为者，为教唆犯。
  2.题示情形，甲的教唆行为尚未使乙实行窃盗罪，当然不成立窃盗罪之教唆犯。
(二)甲与乙共同谋议窃盗后，放弃实行窃盗行为，使乙窃取丙的财物失败，甲是否成立普通窃盗未遂罪之共同正犯(320III+28)?
  1.甲乙二人均对于窃取丙之财物具有故意，且两人具有犯意联络及犯意分担行为，该当共同正犯之要件。
  2.题示情形，关键在于甲于着手实行前即放弃犯罪实行，得否依中止犯(27)之规定减轻或免除其刑?
  (1)依刑法第27条之规定，已着手实行犯罪行为，因己意中止使结果不发生者，得减轻或免除其刑。
  (2)题示情形，乙着手实行窃盗行为，但未成功取得丙之财物，而甲于预备阶段即为己意中止，且结果不发生亦与甲之中止行为有关，惟中止犯之适用需着手实行犯罪行为，故甲不得依中止犯之规定减轻其刑。
  (3)亦有学者认为中止犯之适用应包含预备时期之中止行为，而不应拘泥法条文字，应以立法目的为之，合并说明。
  (4)若依共犯脱离理论，甲于预备时期即脱离共同正犯，同时包含物质上脱离及精神上脱离，且亦积极使结果不发生，故甲仅需为预备时期之行为负责，又普通窃盗罪并无处罚预备犯，故甲不该当本罪。
  3.依实务，甲仍成立普通窃盗未遂罪，依学说见解，甲不该当犯罪。

乙债务在身向甲借钱,甲A唆使乙至风景区偷取小贩的钱,以解决债务问题.乙认为自己一人犯罪,没有把握,迟迟B没有行动.数日后,甲知悉乙仍然急用钱,遂C告知乙小贩丙之钱财放置地方,并邀乙合作窃取其财物.两人因此D共同谋议犯罪细节,并议定在E人多时由乙下手,甲F进行把风.
行动当天,甲提早到达G勘察状况,看到丙努力工作的态度后,甲毅然决定H放弃行为计画.甲离开现场前I告诉丙要小心保管财物,并以J手机知会乙,其放弃犯罪,不会到场帮乙把风.乙不理会甲临时变故,仍决意一人K进行窃取行为.乙依计画取得丙放钱的铁罐,打开却L空无一物,原来丙在甲告知要小心保管财物后,即将钱财放置他处.试问甲的行为应如何论处?
大纲:争点
(一)甲前后教唆算一行为或数行为?整体观察,一行为.
(二)甲乙谋议(犯意连络和行为分工),人多处算不算加重事由,不罚预备犯.(释109和刑28的比较)
(三)甲勘察是否为窃盗罪着手?风险说,物色说,客观TB要件
(四)甲中止后,有无符合共犯中止要件:除去危险?或采脱离论?
(五)甲中止后,乙偷是另成起意或原计划?
(六)乙偷空物,算26不能犯或障碍未遂(25II,26,27)
.................................................
设争点选择可能一结果推论如下:
甲不成立任何罪名:
(一)甲前后教唆算一行为或数行为?整体观察,一行为.
  算数行为,则前次教唆因采共犯从属论,失败教唆,甲不犯罪.后一教唆,因甲为共犯谋议,故竞合或吸收,主体不符,不成立教唆犯.
(二)甲乙谋议(犯意连络和行为分工),犯人多处算不算加重事由,不罚预备犯.(释109和刑28的比较)
  释109,甲乙成立共谋,可能成立共同正犯.
  依其计划是普通窃盗或有加重事由(人多处),虽容易下手,但不能类推车站(刑1)
(三)甲勘察是否为窃盗罪着手?风险说,物色说,客观TB要件
      勘察不算窃盗罪着手(物色说)
(四)甲中止后,有无符合共犯中止要件:除去危险?或采脱离论?
  则视(五)而定,..因为犯罪没有结果,则不是未遂犯.更没有中止可言.
(五)甲中止后,乙偷是另成起意或原计划?
  甲没有下手,而乙偷是另起意,根本和甲无关
(六)乙偷空物,算26不能犯或障碍未遂(25II,26,27)
  则乙偷空物,具有危险在,并非其已意中止,虽结果未出现(财物无损),成立障碍未遂.(故意障碍未遂)

......................
因为有不同的可能路径,所以结论会不同.
例如:前后教唆算一行为,而乙下手为依原计划,
则甲可能成立甲乙共犯窃盗未遂案中止犯.不另论教唆罪.

............
司律的答案,不会只有一个.像选择题那样.

总结一下:请各位大大思考选择题(100年可能争议题?)
1,如题甲乙犯何罪:以下何者正确?
A,甲无罪,乙窃盗即遂罪
  B,甲无罪,乙窃盗未遂罪
  C,甲共同窃盗中止犯,乙共同窃盗未遂罪
  D,甲无罪,乙不能犯
2如乙成立共同窃盗未遂罪,法条引用?
A刑法25II,320II,28
B刑法1,251,25II,320I,320II,28
C刑法1,12I,13I,25II,320I,320II,26,27,28
D刑法1.12I,13I,25I,25II,320I,320II,26,27,28,释109

320II都改为320III

请问大大：
(三)甲勘察是否为窃盗罪着手?风险说,物色说,客观TB要件
    勘察不算窃盗罪着手(物色说)
这个着手的审查分类是那位学者或哪里有参考书？
谢谢指教～～

综合概念,
1风险来自,客观归责理论
2物色,来自实务
3客观TB来自刑28

可否请各位大大,练习如何将前开争点改为三阶审查方式的标准型拟答?
甲是否犯罪,视乙是否犯罪,及甲乙是否成立共犯,回答如下:
一乙之行为(三阶)


二甲之行为(三阶)



结论:

小第对上面的大大门所解，个人有些小小疑问??
虽然题示问甲如何论处??但甲乙是共同正犯(哪一类型??)，
甲之所为乃附丽于乙之作为，应先简略叙述乙论罪过程，
而后在对题针对争点，不同意见分别予于说明。
甲乙之共同正犯--->实行共同正犯、共谋共同正犯??
共同正犯关系之脱离??
个人减免刑罚事由--->中止犯、准中止犯??
以上个人对此题争点的观点
这样论述自成三阶。


抚平失落的心，满足一年没有娱乐的生活，终于看玩布袋戏、海贼王
该是面对现实，接受挫折、磨练，从心开始~~